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引言1

总论篇3

第一章 国际私法上的意思自治的“认识”论3

第一节 国际私法上的意思自治含义辨析3

一、国际私法上意思自治的概念来源3

二、国际私法上意思自治的内涵7

三、国际私法上意思自治的权力来源13

第二节 国际私法上的意思自治的起源与发展15

一、国际私法上意思自治学说的形成15

二、国际私法上意思自治原则的确立20

第二章 国际私法上的意思自治与冲突规范适用制度29

第一节 意思自治原则与识别30

一、国际私法上的识别30

二、识别的结果影响意思自治原则的适用31

第二节 意思自治原则与反致35

一、国际私法上的反致35

二、意思自治原则对反致运用的限制36

第三节 国际私法上的意思自治与法律规避40

一、国际私法上的法律规避40

二、意思自治原则对法律规避的排斥41

第四节 意思自治原则与公共秩序44

一、公共秩序的含义44

二、从公共秩序的争论看公共秩序的本质48

三、公共秩序对意思自治原则的限制50

一、外国法查明的意义53

第五节 意思自治原则与外国法查明53

二、外国法查明对意思自治原则适用的影响55

第三章 国际私法上的意思自治与强制性规范57

第一节 解析强制性规范57

一、强制性规范的含义57

二、强制性规范与公共秩序的区别59

三、强制性规范的历史发展62

四、强制性规范的分类与表现65

第二节 强制性规范对意思自治原则的限制69

一、法院地强制性规范对当事人的意思自治限制70

二、第三国强制性规范对当事人的意思自治的限制71

三、强制性规范限制当事人意思自治程度的比较74

第四章 国际私法上的意思自治与公法76

第一节 公私法的分野及对国际私法的影响77

一、实体法上公私法划分77

二、国际私法上的公法和私法79

第二节 当事人选择公法的可行性和条件81

一、公法的可选性分析81

二、当事人实现选择公法的条件86

第五章 国际私法上的意思自治与国际统一法90

第一节 国际私法上的意思自治与国际条约90

一、国际私法中条约的内涵分析91

二、当事人选择国际条约作为准据法94

三、国际条约对意思自治原则的确立与推广97

四、意思自治原则扩展了国际条约的适用范围106

第二节 国际私法上意思自治与国际贸易惯例109

一、国际贸易惯例辨析109

二、当事人选择国际贸易惯例作为准据法115

三、国际贸易惯例作为准据法的发展趋势119

小结：意思自治原则在国际私法上的作用——规则与方法之间的平衡127

法律适用篇131

第六章 合同领域的意思自治原则131

第一节 意思自治原则是合同确定准据法的主要原则131

一、意思自治原则代替合同缔结地法的历史发展131

二、当事人意思自治原则适用的条件133

三、当事人选择的合同准据法136

一、法院地法142

第二节 法律选择条款的有效性142

二、合同准据法144

三、关于两种不同主张的评述144

第三节 意思自治原则在合同领域的适用范围146

一、合同当事人的缔约能力147

二、合同的形式148

三、合同的效力149

四、合同无效的后果150

六、合同的解释151

五、合同的内容151

七、违约后的救济152

八、合同的解除154

九、合同的诉讼时效155

第四节 意思自治原则在合同领域的适用方式155

一、当事人明示选择所适用的法律155

二、当事人默示选择所适用的法律157

第五节 意思自治原则在合同领域的适用时间163

一、关于适用时间问题的不同主张163

二、变更所选合同准据法的自由166

三、决定变更准据法自由的法律167

四、变更的准据法的溯及力的问题169

五、变更所选准据法的限制170

第六节 意思自治原则在合同领域的适用限制171

一、限制的理由与合理性分析171

二、对当事人意思自治原则的一般限制172

三、对当事人意思自治原则的特殊限制179

第七节 意思自治原则在某些特殊合同领域的变异182

一、不同类型的合同对当事人意思自治原则的影响182

二、特殊类型合同中的意思自治原则182

第八节 合同领域意思自治原则比较研究190

一、欧洲主要国家190

二、美洲主要国家200

三、亚洲主要国家204

一、意思自治原则能否引入侵权领域的争议206

第一节 侵权领域的意思自治原则206

第七章 意思自治原则在其他法律适用领域206

二、意思自治原则引入侵权领域的原因207

三、侵权领域适用意思自治原则的特点209

四、侵权与合同竞合时意思自治原则的适用212

第二节 物权领域的意思自治原则214

一、物权领域引入意思自治原则的可行性分析214

二、可引入意思自治原则的物权关系216

一、杜摩兰意思自治学说的发源地219

二、夫妻财产制中的意思自治原则219

第三节 婚姻家庭领域的意思自治原则219

三、离婚中的意思自治原则221

四、扶养中意思自治原则的体现222

第四节 继承领域的意思自治原则223

一、“法律声明”的历史发展223

二、“法律声明”的争论225

三、“法律声明”适用的一些问题226

小结：意思自治原则独领风骚，抑或平分秋色227

第一节 仲裁中的意思自治原则231

一、意思自治原则在仲裁中的表现231

程序法篇231

第八章 程序法领域的意思自治原则231

二、意思自治原则在仲裁中的特点233

三、当事人对仲裁程序法的选择238

四、当事人对仲裁实体法的选择248

第二节 国际民事诉讼中的意思自治原则254

一、协议管辖是意思自治原则在国际民事诉讼中的具体体现254

二、管辖协议的相关问题研究259

三、协议管辖的限制265

四、协议管辖的最新发展269

小结：程序法领域意思自治原则对国家主权原则的挑战273

中国篇277

第九章 国际私法上的意思自治原则在中国277

第一节 中国意思自治原则的发展历史277

一、新中国成立之前意思自治原则的发展史277

二、新中国成立后意思自治原则的发展史278

一、意思自治原则适用的条件280

第二节 中国适用意思自治原则的若干问题研究280

二、意思自治原则在合同法律适用领域的运用282

三、意思自治原则在其他法律适用领域的适用289

四、意思自治原则在程序法领域的适用291

第三节 中国区际法律冲突中意思自治原则的适用294

一、四个不同法域立法及司法中的意思自治原则294

二、在解决区际法律冲突中意思自治原则的作用296

小结：中国适用意思自治原则的意义298

主要参考文献301

后记309