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导论1

一、为什么选择“派生诉讼”3

二、选题背景和研究价值6

（一）选题背景6

（二）研究价值6

三、国内外研究综述7

四、研究方法和内容创新8

（一）研究方法8

（二）内容创新9

第一章 派生诉讼制度导述13

一、派生诉讼的起源与发展15

（一）福斯规则及其例外15

（二）派生诉讼制度的发展概况17

二、派生诉讼的性质19

（一）派生诉讼具有代位性19

（二）派生诉讼具有代表性22

三、派生诉讼制度的功能26

（一）派生诉讼制度的规范功能27

（二）派生诉讼制度的社会功能28

四、派生诉讼的正当性分析30

（一）派生诉讼是公司独立人格的实质体现30

（二）派生诉讼是公司经济利益终极归属的实现路径32

（三）派生诉讼是所有权与经营权分离背景下统一的路径34

第二章 派生诉讼制度的比较法考察37

一、英美法系国家和地区之派生诉讼制度考察39

（一）英联邦国家派生诉讼制度考察——法典化运动39

（二）美国派生诉讼制度考察43

二、大陆法系国家和地区之派生诉讼制度考察49

（一）日本派生诉讼制度考察49

（二）德国派生诉讼制度考察54

（三）韩国派生诉讼制度考察57

（四）我国台湾地区派生诉讼制度考察58

三、对完善我国派生诉讼制度的简要启示60

第三章 我国派生诉讼制度的历史考察65

一、为什么以清末鸦片战争为考察的起点67

（一）现代公司是商品经济发展的产物67

（二）鸦片战争之前自然经济为占主导地位68

（三）舶来品公司的出现70

二、新中国成立前的派生诉讼制度考察72

（一）清末《公司律》考察——思想基础初现72

（二）北洋政府《公司条例》考察——朦胧的派生诉讼制度74

（三）南京国民政府《公司法》考察——成型的派生诉讼制度76

三、新中国成立后的派生诉讼制度考察78

（一）1993年《公司法》对派生诉讼付之阙如79

（二）司法机关对派生诉讼的有益尝试81

（三）2005年《公司法》正式确立派生诉讼85

第四章 我国派生诉讼制度的现实考量89

一、我国派生诉讼制度的现行法规检讨91

（一）主要法规陈述91

（二）现行法规评析95

二、我国派生诉讼制度的司法适用检讨99

（一）是否采用专门案由100

（二）兼任独任监事的股东能否提起派生诉讼101

（三）前置程序的请求权人与派生诉讼原告是否必须同一105

（四）是否存在“紧急情况”之外的例外情形106

（五）派生诉讼是否存在反诉111

三、完善我国派生诉讼制度的必要性分析112

（一）规范司法实践的必要112

（二）保护中小股东利益的必要115

（三）完善公司治理的必要119

第五章 我国派生诉讼制度的理念和基本原则123

一、我国派生诉讼制度的理念125

（一）理念、法的理念与法律制度的理念125

（二）我国派生诉讼制度的理念：利益平衡129

（三）司法干预与公司自治的平衡134

二、我国派生诉讼制度的基本原则138

（一）保护中小股东合法权益原则139

（二）强化司法审查原则141

（三）结合我国实际原则143

第六章 完善我国派生诉讼制度的若干建议（一）147

一、完善原告资格限制149

（一）完善持股比例限制149

（二）完善持股时间限制150

（三）增加主观要件151

二、明确被告范围152

（一）控制股东152

（二）实际控制人154

（三）发起人155

（四）清算组成员157

（五）交易相对人不宜作为被告158

三、公司的诉讼地位161

（一）公司的诉讼参加模式162

（二）公司的诉讼参加方式165

（三）公司不享有派生诉讼阻却权限169

四、其他股东的诉讼地位170

（一）法定通知制度171

（二）诉讼参加模式171

（三）诉讼参加条件172

（四）诉讼地位的具体构建173

第七章 完善我国派生诉讼制度的若干建议（二）175

一、完善前置程序177

（一）前置程序的意义177

（二）接受请求的公司机关178

（三）前置程序的例外180

二、建立派生诉讼专属管辖183

（一）派生诉讼管辖的意义183

（二）派生诉讼级别管辖的确定184

（三）派生诉讼地域管辖的确定186

三、建立派生诉讼专用时效制度187

（一）现行诉讼时效制度在派生诉讼中的现实困境187

（二）现实困境的突破：派生诉讼的专用诉讼时效制度188

四、建立派生诉讼和解制度190

（一）派生诉讼中和解的正当性191

（二）派生诉讼和解制度的基本特征192

（三）现行民事诉讼法规检讨192

（四）完善我国派生诉讼和解制度的若干建议194

五、建立诉讼费用按非财产性案件收取制度197

（一）现行诉讼费用制度存在的不足197

（二）派生诉讼案件中诉讼费用的特殊性198

（三）在派生诉讼中以非财产性案件的按件方式收取诉讼费用199

六、增加诉讼费用担保制度200

（一）申请主体：采用日本模式即由被告申请201

（二）适用条件：采用主观模式即由被告证明202

（三）“恶意”的认定203

（四）诉讼费用担保的最终适用应以原告承担责任为前提204

七、建立诉讼费用补偿制度206

（一）请求补偿的前提206

（二）请求补偿的范围208

（三）请求补偿的对象208

八、建立特殊情形下的个别比例赔偿制度209

（一）个别比例赔偿制度的意义209

（二）个别比例赔偿制度的具体适用210

（三）个别比例赔偿请求权与诉讼费用补偿请求权的关系211

参考文献213

致谢230